Истисна.
Шариатский стандарт № 11
Изготовление на заказ и параллельное изготовление на заказ (истисна и параллельная истисна с поправками).
Изготовление на заказ и параллельное изготовление на заказ (истисна и параллельная истисна с поправками).
Текст Стандарта
1. Сфера применения Стандарта
Данный Стандарт применяется к сделкам изготовления на заказ (истина) и параллельного изготовления на заказ (параллельная истина) как в случае, когда учреждение выступает покупателем, так и когда оно выступает продавцом.
Стандарт не применяется к сукук истисна, так как данный вопрос рассматривается в стандарте № 17 «Инвестиционные сукук».
2. Договор изготовления на заказ
2.1 Заключение договора изготовления на заказ сразу или после обмена обещаниями.
2.1.1 Разрешается заключать договор изготовления на заказ между учреждением и клиентом-заказчиком, даже если учреждение пока не имеет в собственности объекта купли-продажи или его составных материалов.
2.1.2 Разрешается, чтобы учреждение воспользовалось информацией о ценах, которые клиент получает от третьих лиц, для оценки величины своих расходов и определения величины желаемой прибыли.
2.1.3 Не разрешается, чтобы роль учреждения состояла в финансировании договора изготовления на заказ, заключенного клиентом-заказчиком с третьим лицом, в особенности в случае, когда он испытывает нехватку средств для покрытия своих обязательств перед данным лицом, вне зависимости от того, происходит это до или после начала работ. См.: п. 4.2.2.
2.2 Особенности договора изготовления на заказ и сопряженные условия.
2.2.1 Договор изготовления на заказ не допускает одностороннего расторжения, если соблюдены все условия, а именно: [включение в договор] описания рода изготавливаемого предмета, его типа, количественных параметром и требуемых характеристик; сведений о цене, информации о сроке, если таковой имеется. Клиент-заказчик имеет право на односторонний отказ от сделки в том случае, если характеристики изготовленного изделия отличаются от установленных [в договоре].
2.2.2 Поскольку договор изготовления на заказ является консенсуальным (обязывающим стороны в силу подписания договора), все обязательства из этого договора связывают его стороны. Иными словами, сторонам договора нет необходимости заключать отдельный договор на передачу предмета изготовления. В этом заключается отличие от обещания по договору мурабаха, когда требуется заключение договора купли-продажи путем обмена офертой и акцептом после приобретения учреждением права собственности на товар [для передачи товара клиенту-заказчику].
2.2.3 Не разрешается включать в договор изготовления на заказ условие об освобождении изготовителя от ответственности за дефекты изделия.
2.2.4 Не разрешается, чтобы договоры или процедуры [по сделке] изготовления на заказ совершались так, чтобы сделка превращалась в прикрытие ростовщического финансирования. Примерами являются: договоренность о закупке учреждением у изготовителя изделий или оборудования с незамедлительной оплатой и продаже этих изделий или оборудования ему же по увеличенной отсроченной цене; случай, когда изготовитель и обратившийся за услугой изготовления — одно и то же лицо; случай, когда лицо, являющееся изготовителем, на треть и более принадлежит клиенту-заказчику, даже если отбор изготовителя производился через тендер. Эти ограничения вводятся во избежание притворных сделок ('инa).
3. Объект договора изготовления на заказ и применяемое обеспечение
3.1 Положения, касающиеся производимого объекта.
3.1.1 Не разрешается, чтобы договор изготовления на заказ заключался в отношении чего-либо, кроме объектов, которые в процессе изготовления меняют свое естественное состояние. Истисна действительна тогда, когда учреждение принимает обязательство поставить производственное изделие.
3.1.2 Разрешается заключение договора на изготовление предметов, обладающих специфическими характеристиками, необходимыми заказчику, даже если на рынке не существует аналога таких предметов, при условии, что такой предмет определен точной спецификацией. Разрешается, чтобы предметом изготовления были широко представленные на рынке объекты, обладающие взаимозаменяемостью, позволяющей использовать их для исполнения обязательств по изготовлению, так как они произведены по единым характеристикам. Это равно относится к изделиям, потребляемым в процессе использования или непотребляемым.
3.1.3 Не разрешается, чтобы предметом изготовления на заказ была индивидуально определенная вещь, например, обещание лица продать «данный автомобиль» или «данный завод». Истисна имеет место тогда, когда объект определяется спецификацией, а не указанием на конкретную вещь. Клиент-заказчик не имеет преимущественного права на изделие, к производству которого приступил изготовитель, до момента сдачи-приемки этого изделия полностью или частично. Также заказчику не принадлежат права на находящиеся у изготовителя материалы, из которых производится изделие, за исключением случаев, когда изготовитель обязался не расходовать их на иные цели, кроме производства изделия по договору истисна, в качестве обеспечения его выполнения.
3.1.4 Разрешается вносить в договор истисна условие о том, что изготовление изделия будет производиться учреждением самостоятельно. В этом случае учреждение должно придерживаться соответствующего обязательства и у него нет права договариваться о выполнении работ с третьими лицами.
3.1.5 Разрешается осуществление изготовителем поставки изделия, произведенного им до заключения договора изготовления на заказ или произведенного третьим лицом, если условие о личном производстве изделия изготовителем не включено в договор. При этом подобное не должно использоваться как средство для сделки с отсрочкой поставки обоих предметов обмена (товара и стоимости) в договоре купли-продажи имущества, определенного характеристиками, с обязательством его поставки, если его изготовление не подразумевается договором.
3.1.6 Изготовитель обязан выполнить работу в соответствии со спецификацией, предусмотренной в договоре, в согласованный срок или в срок, соответствующий характеру выполняемой работы, и в соответствии с нормами, признанными среди специалистов.
3.1.7 Разрешается установление гарантийного срока на случай выявления производственных дефектов или обязательство по техническому обслуживанию изделия в течение определенного периода, согласованного сторонами или соответствующего обычаям делового оборота.
3.1.8 Разрешается, чтобы объектом договора истисна были строения, возводимые на определенном участке, принадлежащем заказчику или исполнителю, или на участке, правом пользования которым владеет одна из сторон договора. Таким образом, предметом договора истисна в данном случае является обязательство создать объект недвижимости по согласованной спецификации, а не конкретное место (земельный участок).
3.2 Цена в договоре изготовления на заказ.
3.2.1 Цена договора изготовления на заказ должна быть известна при его подписании. Разрешается, чтобы она представляла собой денежную сумму, материальный актив или право пользования на определенный срок, будь то право пользования иным объектом или предметом изготовления. Последний вариант подходит для случаев присуждения официальными органами концессионных соглашений на реализацию проектов по модели «строительство – эксплуатация – передача» (Build – Operate – Transfer).
3.2.2 Разрешается отсрочка внесения оплаты по договору истисна или оплата определенными платежами в течение предусмотренного срока. При этом период, на который откладывается оплата, должен быть определен, а при рассрочке должен быть известен размер регулярных платежей. Также разрешается производить авансовый платеж с погашением оставшейся суммы частями в соответствии со сроками сдачи отдельных элементов изделия. Разрешается увязывать регулярные платежи со стадиями готовности изделия, если такая разбивка на стадии сообразуется с обычаем делового оборота и не ведет к спору.
3.2.3 Если производственный процесс состоит из нескольких этапов или цена определена исходя из поэлементной готовностиизделия, разрешается, чтобы изготовитель поставил заказчику условием отсрочку выплаты стоимости по мере завершения этапов работы в соответствии со спецификацией.
3.2.4 Разрешается устанавливать разные цены в оферте на изготовление в зависимости от различных сроков поставки. Не запрещается вести переговоры по нескольким предложенным ценам одновременно при условии, что при подписании договора избирается одно из предложений во избежание неопределенности (гарар) и неизвестности (джахаля), ведущей к спору.
3.2.5 Не разрешается проводить сделку изготовления на основе мурабаха, т.е. определять цену как сумму себестоимости и известной наценки.
3.2.6 Если фактические затраты, понесенные учреждением при изготовлении изделия, оказались ниже расчетных или если учреждение получило скидку от стороны, осуществляющей производство для учреждения в рамках параллельного договора об изготовлении, выполняется заказ в рамках сделки с клиентом, изготовитель не обязан делать скидку с цены, указанной в договоре. Клиент-заказчик не имеет права на [образовавшуюся] разницу или ее часть. Это положение применяется и в случае изменения расходов в сторону увеличения.
3.3 Обеспечение.
3.3.1 Учреждение, выступая в роли изготовителя или заказчика, вправе принимать или вносить задаток (‘арбун’) для обеспечения выполнения договора. Если договор не расторгается, то задаток становится частью оплаты. В случае расторжения договора изготовитель имеет право обратить задаток в свою пользу. Но предпочтительно, чтобы это ограничивалось размером фактически понесенного ущерба.
3.3.2 В рамках договора истисна учреждение, вне зависимости от того, выступает оно изготовителем или заказчиком, вправе получать обеспечение, которое оно сочтет достаточным для защиты своих прав в отношениях с клиентом-заказчиком или изготовителем. Это могут быть залог, поручительство, уступка права, текущий счет или инвестиционный счет или блокировка средств на счете.
4. Непредвиденные обстоятельства в договоре изготовления на заказ
4.1 Поправки, дополнения и дополнительные требования.
4.1.1 Разрешается, чтобы изготовитель и заказчик после заключения договора истисна пришли к соглашению о внесении поправок в установленные характеристики изделия или об увеличении его размера или количества, принимая во внимание вытекающие из этого изменения в цене и отсрочке исполнения заказа. Разрешается предусмотреть в договоре, чтобы оплата за поправки или увеличения начислялась пропорционально основной цене и сообразовалась с мнением специалистов, обычаем делового оборота или общеизвестным показателем, чтобы тем самым устранить неизвестность (джахаля), ведущую к спору.
4.1.2 Заказчик не может обязать изготовителя дополнениями или поправками к договору изготовления на заказ, если только изготовитель не даст своего согласия на это.
4.1.3 Запрещается увеличивать цену в объем на продление срока платежа. Предоставление скидки с цены при досрочном платеже разрешается, если это не было предусмотрено в договоре.
4.2 Непредвиденные обстоятельства и обстоятельства непреодолимой силы.
4.2.1 Если наступление непредвиденных обстоятельств требует корректировки цены по договору изготовления на заказ в сторону увеличения или уменьшения, то это разрешается по обоюдному согласию сторон, или по решению третейского суда, либо по решению суда. Данное положение следует применять с учетом положений п. 4.1.3.
4.2.2 Разрешается [новая] сделка изготовления на заказ для завершения проекта, начатого предыдущим изготовителем. В таком случае следует закрыть сделку с изготовителем в текущем состоянии за счет клиента-заказчика так, что долги при их наличии будут являться личным обязательством клиента-заказчика. После этого заключенная договор изготовления на оставшуюся часть работ, и учреждение не обязано привлекать к ним прежнего изготовителя, напротив, за ним закрепляется право выполнить работу любым способом, которое оно сочтет уместным.
4.2.3 Разрешается оговорить право заказчика выполнить работу за счет изготовителя в случае отказа последнего от выполнения работ или от их завершения в течение определенного срока, который исчисляется с момента остановки работ в случае договора изготовления на заказ в отношении зданий или сооружений, находящихся на участке, принадлежащем заказчику.
4.2.4 Если исполнитель не в состоянии завершить работы, то здания или сооружения, строительство которых было начато, не могут перейти к заказчику без оплаты. Применение данного положения отличается в зависимости от причины. Если неспособность завершить работы является виной исполнителя, то заказчик обязан выплатить стоимость того, что было построено исполнителем, а на исполнителя возлагается возмещение заказчику возможного фактического ущерба. Если незавершение работ произошло по вине заказчика, то исполнителю причитается оплата за то, что было им выполнено, а на заказчика возлагается возмещение исполнителю возникшего ущерба. Если работы не могут быть завершены не по вине заказчика или исполнителя, заказчик оплачивает только стоимость выполненных работ. Ни одна из сторон не несет ответственности перед другой за возникший ущерб. См.: п. 4.2.3.
4.2.5 Разрешается дополнять договор изготовления на заказ условием, согласно которому, если компетентные органы вводят какой-либо новый порядок, ранее не предусмотренный договором и влекущий определенные последствия, не возлагаемые в силу договора или закона на исполнителя, такие последствия ложатся на заказчика.
5. Контроль над исполнением.
5.1 Изготовитель и заказчик могут договориться о выборе технического бюро с целью проведения проверки на соответствие [выполняемых работ] предусмотренным спецификациям, а также дать на основании результатов проверок согласие на проведение оплаты и осуществлять сдачу-приемку. При этом решение бюро становится обязательным для обеих сторон.
5.2 Разрешается, чтобы учреждение, выступая в качестве изготовителя, доверило заказчику по отдельному агентскому соглашению (вакаля) осуществление руководства по исполнению заказа в соответствии с указанными в договоре спецификациями.
5.3 Разрешается, чтобы изготовитель и заказчик договорились о том, кто из них несет дополнительные расходы, связанные с контролем (производимых работ).
6. Поставка объекта и распоряжение им.
6.1 Изготовитель освобождается от обязательств с момента поставки объекта заказчику, или предоставления заказчику возможности совершить приемку объекта, или поставки объекта лицу, определенному заказчиком.
6.1.1 Если на момент поставки изготовленный объект не соответствует спецификации, заказчик вправе отказаться принять его или может принять его в текущем состоянии, что будет считаться наилучшей [с религиозной точки зрения] реализацией своего права (хуснуль-иктида). Разрешается, чтобы стороны договорились о приемке, даже если это потребуется уменьшения цены.
6.1.2 В случае, если изготовитель поставил объект лучшего качества, чем обозначено в характеристиках, заказчик обязан принять его при условии, что изготовитель не потребует увеличения цены в обмен на лучшее качество, и это будет считаться наилучшим исполнением обязательств [изготовителя] (хуснуль-када). Это правило действует, если для заказчика не является принципиальным получение объекта по спецификации, строго определенной договором.
6.2 Разрешается поставка изготовленного объекта до назначенного срока при условии, что он соответствует спецификациям. Если при этом заказчик отказывается от приемки, то шариатское положение зависит от наличия приемлемой причины для отказа. В случае наличия таковой запрещается обязывать заказчика принять объект. Если же таковой причин нет, заказчик обязан принять объект.
6.3 Разрешается, чтобы поставка объекта была произведена в форме презюмируемого овладения, для чего по завершении работ изготовитель предоставляет заказчику возможность вступить во владение изготовленным объектом. При этом ответственность изготовителя [в отношении изготовленного объекта] прекращается и наступает ответственность заказчика. Если после этого объект был поврежден и это не было следствием противоправного действия или халатности со стороны изготовителя, последствия несет заказчик. Таким образом, происходит разграничение ответственности изготовителя и заказчика.
6.4 Если после того, как заказчику была предоставлена возможность получить во владение изготовленный объект, но тот безосновательно отказался от этого, объект остается на доверительном хранении (аманат) у изготовителя. При этом изготовитель не несет обязательств по сохранности изготовленного объекта, за исключением случаев ущерба, вызванного противоправным действием или халатностью. При этом заказчик несет все расходы, связанные с хранением.
6.5 Разрешается, чтобы договор изготовления на заказ предусматривал пре- доставление заказчиком изготовителю полномочий продать изготовленный объект, если заказчик задерживает его приемку сверх определенного срока. В таком случае изготовитель продает объект от имени заказчика.
Если поступления от продажи превысили сумму по договору, остаток перечисляется заказчику. Если поступления не покрывают сумму по договору, заказчик возмещает изготовителю образовавшуюся разницу. Расходы, сопряженные с процедурой продажи, несет заказчик.
6.6 Разрешается включать в договор изготовления на заказ условие о применении соразмерных штрафных санкций, дающих заказчику компенсацию за задержку поставки в сумме, согласованной сторонами, если задержка не была вызвана непредвиденными обстоятельствами или обстоятельствами непреодолимой силы. Не разрешается санкции в отношении заказчика за задержку оплаты по договору (см.: п. 2.1.2 шариатского стандарта № 3 «Умышленное промедление погашения долга»).
6.7 Не разрешается продавать изготовленный объект до вступления в фактическое или презюмируемое владение им (см.: п. 6.3). Однако разрешается заключить другой договор изготовления на заказ относительно чего-либо, имеющего характеристики, аналогичные характеристикам объекта, приобретаемого у изготовителя. Это называется параллельным договором изготовления на заказ (параллельная истисна). См.: п. 7.
6.8 Разрешается назначение учреждением-заказчиком изготовителя своим агентом по продаже изготовленного объекта клиентам изготовителя в интересах учреждения после того, как изготовитель предоставил заказчику возможность вступить во владение изготовленным объектом. Агентское поручение может быть как безвозмездным, так и возмездным. Оплата может быть выражена фиксированной суммой или долей от продажной цены. При этом такое агентское соглашение не должно быть предусмотрено договором изготовления на заказ.
7. Параллельная истисна
7.1 Разрешается, чтобы учреждение, выступая в качестве заказчика, заключило с изготовителем договор изготовления на заказ на объекты, отвечающие спецификации, не составляющей места неопределенности, уплатив соответствующий денежную сумму в момент подписания. При этом учреждение может в рамках договора параллельной истисна продать третьему лицу объекты, которые оно обязуется изготовить своими силами по тем же спецификациям, что и приобретаемые ею изделия, но со сроком исполнения позже срока первого договора. При этом эти два договора должны быть взаимосвязаны. См.: п. 3.1.4.
7.2 Разрешается, чтобы учреждение, выступая в качестве изготовителя, заключило договор со своим клиентом с отсрочкой платежа, заключив с производителем или иным подрядчиком договор параллельной истисна о приобретении у него с незамедлительной оплатой изготовленных объектов или зданий с теми же характеристиками. При этом эти два договора не должны быть связаны друг с другом с учетом изложенного в п. 3.1.4.
7.3 Учреждение, выступая в качестве изготовителя, в результате заключения договора изготовления на заказ должно нести ответственность, вытекающую из права собственности на изготовленный объект, расходы по его техническому обслуживанию и страхованию до момента сдачи заказчику. Учреждение не имеет права переложить свои обязательства перед заказчиком на изготовителя, с которым у него имеется договор параллельной истисна.
7.4 Не разрешается связывать договоры истисна и параллельной истисна между собой. Освобождение от обязательств по поставке в рамках одного из данных договоров, если поставка в рамках другого не состоялась, не разрешается. Также не разрешаются просрочка или увеличение расходов по одному договору на основании того, что таковые имеют место в рамках другого договора. Не запрещается, чтобы в параллельной истисна учреждение поставило изготовителю такие же условия (в том числе условие о санкциях), которыми она связана в отношениях с клиентом в первом договоре истисна, или иные условия.
8. Дата издания Стандарта
Стандарт издан 29 сафара 1422 г. х. (23 мая 2001 г.).
1. Сфера применения Стандарта
Данный Стандарт применяется к сделкам изготовления на заказ (истина) и параллельного изготовления на заказ (параллельная истина) как в случае, когда учреждение выступает покупателем, так и когда оно выступает продавцом.
Стандарт не применяется к сукук истисна, так как данный вопрос рассматривается в стандарте № 17 «Инвестиционные сукук».
2. Договор изготовления на заказ
2.1 Заключение договора изготовления на заказ сразу или после обмена обещаниями.
2.1.1 Разрешается заключать договор изготовления на заказ между учреждением и клиентом-заказчиком, даже если учреждение пока не имеет в собственности объекта купли-продажи или его составных материалов.
2.1.2 Разрешается, чтобы учреждение воспользовалось информацией о ценах, которые клиент получает от третьих лиц, для оценки величины своих расходов и определения величины желаемой прибыли.
2.1.3 Не разрешается, чтобы роль учреждения состояла в финансировании договора изготовления на заказ, заключенного клиентом-заказчиком с третьим лицом, в особенности в случае, когда он испытывает нехватку средств для покрытия своих обязательств перед данным лицом, вне зависимости от того, происходит это до или после начала работ. См.: п. 4.2.2.
2.2 Особенности договора изготовления на заказ и сопряженные условия.
2.2.1 Договор изготовления на заказ не допускает одностороннего расторжения, если соблюдены все условия, а именно: [включение в договор] описания рода изготавливаемого предмета, его типа, количественных параметром и требуемых характеристик; сведений о цене, информации о сроке, если таковой имеется. Клиент-заказчик имеет право на односторонний отказ от сделки в том случае, если характеристики изготовленного изделия отличаются от установленных [в договоре].
2.2.2 Поскольку договор изготовления на заказ является консенсуальным (обязывающим стороны в силу подписания договора), все обязательства из этого договора связывают его стороны. Иными словами, сторонам договора нет необходимости заключать отдельный договор на передачу предмета изготовления. В этом заключается отличие от обещания по договору мурабаха, когда требуется заключение договора купли-продажи путем обмена офертой и акцептом после приобретения учреждением права собственности на товар [для передачи товара клиенту-заказчику].
2.2.3 Не разрешается включать в договор изготовления на заказ условие об освобождении изготовителя от ответственности за дефекты изделия.
2.2.4 Не разрешается, чтобы договоры или процедуры [по сделке] изготовления на заказ совершались так, чтобы сделка превращалась в прикрытие ростовщического финансирования. Примерами являются: договоренность о закупке учреждением у изготовителя изделий или оборудования с незамедлительной оплатой и продаже этих изделий или оборудования ему же по увеличенной отсроченной цене; случай, когда изготовитель и обратившийся за услугой изготовления — одно и то же лицо; случай, когда лицо, являющееся изготовителем, на треть и более принадлежит клиенту-заказчику, даже если отбор изготовителя производился через тендер. Эти ограничения вводятся во избежание притворных сделок ('инa).
3. Объект договора изготовления на заказ и применяемое обеспечение
3.1 Положения, касающиеся производимого объекта.
3.1.1 Не разрешается, чтобы договор изготовления на заказ заключался в отношении чего-либо, кроме объектов, которые в процессе изготовления меняют свое естественное состояние. Истисна действительна тогда, когда учреждение принимает обязательство поставить производственное изделие.
3.1.2 Разрешается заключение договора на изготовление предметов, обладающих специфическими характеристиками, необходимыми заказчику, даже если на рынке не существует аналога таких предметов, при условии, что такой предмет определен точной спецификацией. Разрешается, чтобы предметом изготовления были широко представленные на рынке объекты, обладающие взаимозаменяемостью, позволяющей использовать их для исполнения обязательств по изготовлению, так как они произведены по единым характеристикам. Это равно относится к изделиям, потребляемым в процессе использования или непотребляемым.
3.1.3 Не разрешается, чтобы предметом изготовления на заказ была индивидуально определенная вещь, например, обещание лица продать «данный автомобиль» или «данный завод». Истисна имеет место тогда, когда объект определяется спецификацией, а не указанием на конкретную вещь. Клиент-заказчик не имеет преимущественного права на изделие, к производству которого приступил изготовитель, до момента сдачи-приемки этого изделия полностью или частично. Также заказчику не принадлежат права на находящиеся у изготовителя материалы, из которых производится изделие, за исключением случаев, когда изготовитель обязался не расходовать их на иные цели, кроме производства изделия по договору истисна, в качестве обеспечения его выполнения.
3.1.4 Разрешается вносить в договор истисна условие о том, что изготовление изделия будет производиться учреждением самостоятельно. В этом случае учреждение должно придерживаться соответствующего обязательства и у него нет права договариваться о выполнении работ с третьими лицами.
3.1.5 Разрешается осуществление изготовителем поставки изделия, произведенного им до заключения договора изготовления на заказ или произведенного третьим лицом, если условие о личном производстве изделия изготовителем не включено в договор. При этом подобное не должно использоваться как средство для сделки с отсрочкой поставки обоих предметов обмена (товара и стоимости) в договоре купли-продажи имущества, определенного характеристиками, с обязательством его поставки, если его изготовление не подразумевается договором.
3.1.6 Изготовитель обязан выполнить работу в соответствии со спецификацией, предусмотренной в договоре, в согласованный срок или в срок, соответствующий характеру выполняемой работы, и в соответствии с нормами, признанными среди специалистов.
3.1.7 Разрешается установление гарантийного срока на случай выявления производственных дефектов или обязательство по техническому обслуживанию изделия в течение определенного периода, согласованного сторонами или соответствующего обычаям делового оборота.
3.1.8 Разрешается, чтобы объектом договора истисна были строения, возводимые на определенном участке, принадлежащем заказчику или исполнителю, или на участке, правом пользования которым владеет одна из сторон договора. Таким образом, предметом договора истисна в данном случае является обязательство создать объект недвижимости по согласованной спецификации, а не конкретное место (земельный участок).
3.2 Цена в договоре изготовления на заказ.
3.2.1 Цена договора изготовления на заказ должна быть известна при его подписании. Разрешается, чтобы она представляла собой денежную сумму, материальный актив или право пользования на определенный срок, будь то право пользования иным объектом или предметом изготовления. Последний вариант подходит для случаев присуждения официальными органами концессионных соглашений на реализацию проектов по модели «строительство – эксплуатация – передача» (Build – Operate – Transfer).
3.2.2 Разрешается отсрочка внесения оплаты по договору истисна или оплата определенными платежами в течение предусмотренного срока. При этом период, на который откладывается оплата, должен быть определен, а при рассрочке должен быть известен размер регулярных платежей. Также разрешается производить авансовый платеж с погашением оставшейся суммы частями в соответствии со сроками сдачи отдельных элементов изделия. Разрешается увязывать регулярные платежи со стадиями готовности изделия, если такая разбивка на стадии сообразуется с обычаем делового оборота и не ведет к спору.
3.2.3 Если производственный процесс состоит из нескольких этапов или цена определена исходя из поэлементной готовностиизделия, разрешается, чтобы изготовитель поставил заказчику условием отсрочку выплаты стоимости по мере завершения этапов работы в соответствии со спецификацией.
3.2.4 Разрешается устанавливать разные цены в оферте на изготовление в зависимости от различных сроков поставки. Не запрещается вести переговоры по нескольким предложенным ценам одновременно при условии, что при подписании договора избирается одно из предложений во избежание неопределенности (гарар) и неизвестности (джахаля), ведущей к спору.
3.2.5 Не разрешается проводить сделку изготовления на основе мурабаха, т.е. определять цену как сумму себестоимости и известной наценки.
3.2.6 Если фактические затраты, понесенные учреждением при изготовлении изделия, оказались ниже расчетных или если учреждение получило скидку от стороны, осуществляющей производство для учреждения в рамках параллельного договора об изготовлении, выполняется заказ в рамках сделки с клиентом, изготовитель не обязан делать скидку с цены, указанной в договоре. Клиент-заказчик не имеет права на [образовавшуюся] разницу или ее часть. Это положение применяется и в случае изменения расходов в сторону увеличения.
3.3 Обеспечение.
3.3.1 Учреждение, выступая в роли изготовителя или заказчика, вправе принимать или вносить задаток (‘арбун’) для обеспечения выполнения договора. Если договор не расторгается, то задаток становится частью оплаты. В случае расторжения договора изготовитель имеет право обратить задаток в свою пользу. Но предпочтительно, чтобы это ограничивалось размером фактически понесенного ущерба.
3.3.2 В рамках договора истисна учреждение, вне зависимости от того, выступает оно изготовителем или заказчиком, вправе получать обеспечение, которое оно сочтет достаточным для защиты своих прав в отношениях с клиентом-заказчиком или изготовителем. Это могут быть залог, поручительство, уступка права, текущий счет или инвестиционный счет или блокировка средств на счете.
4. Непредвиденные обстоятельства в договоре изготовления на заказ
4.1 Поправки, дополнения и дополнительные требования.
4.1.1 Разрешается, чтобы изготовитель и заказчик после заключения договора истисна пришли к соглашению о внесении поправок в установленные характеристики изделия или об увеличении его размера или количества, принимая во внимание вытекающие из этого изменения в цене и отсрочке исполнения заказа. Разрешается предусмотреть в договоре, чтобы оплата за поправки или увеличения начислялась пропорционально основной цене и сообразовалась с мнением специалистов, обычаем делового оборота или общеизвестным показателем, чтобы тем самым устранить неизвестность (джахаля), ведущую к спору.
4.1.2 Заказчик не может обязать изготовителя дополнениями или поправками к договору изготовления на заказ, если только изготовитель не даст своего согласия на это.
4.1.3 Запрещается увеличивать цену в объем на продление срока платежа. Предоставление скидки с цены при досрочном платеже разрешается, если это не было предусмотрено в договоре.
4.2 Непредвиденные обстоятельства и обстоятельства непреодолимой силы.
4.2.1 Если наступление непредвиденных обстоятельств требует корректировки цены по договору изготовления на заказ в сторону увеличения или уменьшения, то это разрешается по обоюдному согласию сторон, или по решению третейского суда, либо по решению суда. Данное положение следует применять с учетом положений п. 4.1.3.
4.2.2 Разрешается [новая] сделка изготовления на заказ для завершения проекта, начатого предыдущим изготовителем. В таком случае следует закрыть сделку с изготовителем в текущем состоянии за счет клиента-заказчика так, что долги при их наличии будут являться личным обязательством клиента-заказчика. После этого заключенная договор изготовления на оставшуюся часть работ, и учреждение не обязано привлекать к ним прежнего изготовителя, напротив, за ним закрепляется право выполнить работу любым способом, которое оно сочтет уместным.
4.2.3 Разрешается оговорить право заказчика выполнить работу за счет изготовителя в случае отказа последнего от выполнения работ или от их завершения в течение определенного срока, который исчисляется с момента остановки работ в случае договора изготовления на заказ в отношении зданий или сооружений, находящихся на участке, принадлежащем заказчику.
4.2.4 Если исполнитель не в состоянии завершить работы, то здания или сооружения, строительство которых было начато, не могут перейти к заказчику без оплаты. Применение данного положения отличается в зависимости от причины. Если неспособность завершить работы является виной исполнителя, то заказчик обязан выплатить стоимость того, что было построено исполнителем, а на исполнителя возлагается возмещение заказчику возможного фактического ущерба. Если незавершение работ произошло по вине заказчика, то исполнителю причитается оплата за то, что было им выполнено, а на заказчика возлагается возмещение исполнителю возникшего ущерба. Если работы не могут быть завершены не по вине заказчика или исполнителя, заказчик оплачивает только стоимость выполненных работ. Ни одна из сторон не несет ответственности перед другой за возникший ущерб. См.: п. 4.2.3.
4.2.5 Разрешается дополнять договор изготовления на заказ условием, согласно которому, если компетентные органы вводят какой-либо новый порядок, ранее не предусмотренный договором и влекущий определенные последствия, не возлагаемые в силу договора или закона на исполнителя, такие последствия ложатся на заказчика.
5. Контроль над исполнением.
5.1 Изготовитель и заказчик могут договориться о выборе технического бюро с целью проведения проверки на соответствие [выполняемых работ] предусмотренным спецификациям, а также дать на основании результатов проверок согласие на проведение оплаты и осуществлять сдачу-приемку. При этом решение бюро становится обязательным для обеих сторон.
5.2 Разрешается, чтобы учреждение, выступая в качестве изготовителя, доверило заказчику по отдельному агентскому соглашению (вакаля) осуществление руководства по исполнению заказа в соответствии с указанными в договоре спецификациями.
5.3 Разрешается, чтобы изготовитель и заказчик договорились о том, кто из них несет дополнительные расходы, связанные с контролем (производимых работ).
6. Поставка объекта и распоряжение им.
6.1 Изготовитель освобождается от обязательств с момента поставки объекта заказчику, или предоставления заказчику возможности совершить приемку объекта, или поставки объекта лицу, определенному заказчиком.
6.1.1 Если на момент поставки изготовленный объект не соответствует спецификации, заказчик вправе отказаться принять его или может принять его в текущем состоянии, что будет считаться наилучшей [с религиозной точки зрения] реализацией своего права (хуснуль-иктида). Разрешается, чтобы стороны договорились о приемке, даже если это потребуется уменьшения цены.
6.1.2 В случае, если изготовитель поставил объект лучшего качества, чем обозначено в характеристиках, заказчик обязан принять его при условии, что изготовитель не потребует увеличения цены в обмен на лучшее качество, и это будет считаться наилучшим исполнением обязательств [изготовителя] (хуснуль-када). Это правило действует, если для заказчика не является принципиальным получение объекта по спецификации, строго определенной договором.
6.2 Разрешается поставка изготовленного объекта до назначенного срока при условии, что он соответствует спецификациям. Если при этом заказчик отказывается от приемки, то шариатское положение зависит от наличия приемлемой причины для отказа. В случае наличия таковой запрещается обязывать заказчика принять объект. Если же таковой причин нет, заказчик обязан принять объект.
6.3 Разрешается, чтобы поставка объекта была произведена в форме презюмируемого овладения, для чего по завершении работ изготовитель предоставляет заказчику возможность вступить во владение изготовленным объектом. При этом ответственность изготовителя [в отношении изготовленного объекта] прекращается и наступает ответственность заказчика. Если после этого объект был поврежден и это не было следствием противоправного действия или халатности со стороны изготовителя, последствия несет заказчик. Таким образом, происходит разграничение ответственности изготовителя и заказчика.
6.4 Если после того, как заказчику была предоставлена возможность получить во владение изготовленный объект, но тот безосновательно отказался от этого, объект остается на доверительном хранении (аманат) у изготовителя. При этом изготовитель не несет обязательств по сохранности изготовленного объекта, за исключением случаев ущерба, вызванного противоправным действием или халатностью. При этом заказчик несет все расходы, связанные с хранением.
6.5 Разрешается, чтобы договор изготовления на заказ предусматривал пре- доставление заказчиком изготовителю полномочий продать изготовленный объект, если заказчик задерживает его приемку сверх определенного срока. В таком случае изготовитель продает объект от имени заказчика.
Если поступления от продажи превысили сумму по договору, остаток перечисляется заказчику. Если поступления не покрывают сумму по договору, заказчик возмещает изготовителю образовавшуюся разницу. Расходы, сопряженные с процедурой продажи, несет заказчик.
6.6 Разрешается включать в договор изготовления на заказ условие о применении соразмерных штрафных санкций, дающих заказчику компенсацию за задержку поставки в сумме, согласованной сторонами, если задержка не была вызвана непредвиденными обстоятельствами или обстоятельствами непреодолимой силы. Не разрешается санкции в отношении заказчика за задержку оплаты по договору (см.: п. 2.1.2 шариатского стандарта № 3 «Умышленное промедление погашения долга»).
6.7 Не разрешается продавать изготовленный объект до вступления в фактическое или презюмируемое владение им (см.: п. 6.3). Однако разрешается заключить другой договор изготовления на заказ относительно чего-либо, имеющего характеристики, аналогичные характеристикам объекта, приобретаемого у изготовителя. Это называется параллельным договором изготовления на заказ (параллельная истисна). См.: п. 7.
6.8 Разрешается назначение учреждением-заказчиком изготовителя своим агентом по продаже изготовленного объекта клиентам изготовителя в интересах учреждения после того, как изготовитель предоставил заказчику возможность вступить во владение изготовленным объектом. Агентское поручение может быть как безвозмездным, так и возмездным. Оплата может быть выражена фиксированной суммой или долей от продажной цены. При этом такое агентское соглашение не должно быть предусмотрено договором изготовления на заказ.
7. Параллельная истисна
7.1 Разрешается, чтобы учреждение, выступая в качестве заказчика, заключило с изготовителем договор изготовления на заказ на объекты, отвечающие спецификации, не составляющей места неопределенности, уплатив соответствующий денежную сумму в момент подписания. При этом учреждение может в рамках договора параллельной истисна продать третьему лицу объекты, которые оно обязуется изготовить своими силами по тем же спецификациям, что и приобретаемые ею изделия, но со сроком исполнения позже срока первого договора. При этом эти два договора должны быть взаимосвязаны. См.: п. 3.1.4.
7.2 Разрешается, чтобы учреждение, выступая в качестве изготовителя, заключило договор со своим клиентом с отсрочкой платежа, заключив с производителем или иным подрядчиком договор параллельной истисна о приобретении у него с незамедлительной оплатой изготовленных объектов или зданий с теми же характеристиками. При этом эти два договора не должны быть связаны друг с другом с учетом изложенного в п. 3.1.4.
7.3 Учреждение, выступая в качестве изготовителя, в результате заключения договора изготовления на заказ должно нести ответственность, вытекающую из права собственности на изготовленный объект, расходы по его техническому обслуживанию и страхованию до момента сдачи заказчику. Учреждение не имеет права переложить свои обязательства перед заказчиком на изготовителя, с которым у него имеется договор параллельной истисна.
7.4 Не разрешается связывать договоры истисна и параллельной истисна между собой. Освобождение от обязательств по поставке в рамках одного из данных договоров, если поставка в рамках другого не состоялась, не разрешается. Также не разрешаются просрочка или увеличение расходов по одному договору на основании того, что таковые имеют место в рамках другого договора. Не запрещается, чтобы в параллельной истисна учреждение поставило изготовителю такие же условия (в том числе условие о санкциях), которыми она связана в отношениях с клиентом в первом договоре истисна, или иные условия.
8. Дата издания Стандарта
Стандарт издан 29 сафара 1422 г. х. (23 мая 2001 г.).
Обеспечение исполнения обязательств.
